Пересматривая юридический позитивизм: концепция юридического рассуждения Г. Харта 1958 г. в прочтении Дж. Постемы

Обложка

Цитировать

Полный текст

Аннотация

О «гарвардской» концепции юридического рассуждения 1958 г. британского философа и правоведа Герберта Харта, рассмотренной в контексте ее оригинального прочтения, предложенного в наши дни американским правоведом и историком правовой мысли, Джеральдом Постемой. Согласно последнему, концепция Харта, маркируемая как «позитивизм установленного значения», представляется единством, с одной стороны, утверждения о резком различии типов аргументации в сферах «ядра» и «полутени» (лингвистически опосредованных ясных и спорных случаях правоприменения), с другой - сведения права и юридического рассуждения к «ядру» правил, их установленному языковому значению. Целью является анализ трактовки Постемы в «сквозной» перспективе развития взглядов Харта на правовую неопределенность и судебное решение. Актуальность темы обусловлена необходимостью более объемной и взвешенной реконструкции теории Харта, парадигмальной для современного позитивизма и англоязычной юриспруденции, на фоне дискуссионности и узости ее оценок, а равно авторитетностью трактовки Постемы, открывающей новые ракурсы в осмыслении творчества британского правоведа. Исследование использует различные, прежде всего герменевтические, методы и опирается, помимо работы Постемы, на доступный сегодня корпус сочинений Харта и репрезентативную биографическую и научную литературу. Как результат в статье рассматриваются исторические условия создания очерка 1958 г., присущая ему доктрина судебного рассуждения, дается характеристика и оценка истолкования этой доктрины Постемой. В качестве выводов в статье признается стимулирующая роль прочтения и переописания Постемой доктрины 1958 г., однако его ключевые утверждения (включая понимание Хартом природы правовой неопределенности и судейского выбора, вменение ему «позитивизма установленного значения» и доктрины господства права) видятся спорными / необоснованными.

Об авторах

Сергей Николаевич Касаткин

Самарский государственный экономический университет

Автор, ответственный за переписку.
Email: kasatka_s@bk.ru
ORCID iD: 0000-0001-5541-9181
SPIN-код: 6195-5396

кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории права и философии

443090, Российская Федерация, г. Самара, ул. Советской Армии, д. 141

Список литературы

  1. Bix, B. (1993) Law, Language, and Legal Determinacy. Oxford, Clarendon Press.
  2. Cohen, M. (ed.). (1984) Ronald Dworkin and Contemporary Jurisprudence. Totowa, Nj., Rowman & Allenheld.
  3. Coleman, J.L. (2002) Negative and Positive Positivism. In: Markets, Morals, and the Law. Oxford, Oxford University Press, pp. 3-27.
  4. Dworkin, R. (1978) Taking Rights Seriously. 2nd ed. Cambridge, Ma., Harvard University Press.
  5. Dworkin, R. (1986) Law’s Empire. Cambridge, Ma., Harvard University Press.
  6. Forsberg, N., Conant, J. (2013) Interview. From positivist rabbi to resolute reader: James Conant in Conversation with Niklas Forsberg, Part 1. Nordic Wittgenstein Review. 2(1), 131-160. doi: 10.1515/nwr.2013.2.1.131
  7. Fuller, L. (1940) The Law in Quest of Itself. Chicago, The Foundation Press, Inc.
  8. Fuller, L. (1958) Positivism and Fidelity to Law: A Reply to Professor Hart. Harvard Law Review. 71(4), 630-672.
  9. Hart, H.L.A. (1955) Theory and Definition in Jurisprudence. Proceedings of the Aristotelian Society. (29), 239-264.
  10. Hart, H.L.A. (1957) Analytical Jurisprudence in Mid-Twentieth Century: A Reply to Professor Bodenheimer. University of Pennsylvania Law Review. (105), 953-975.
  11. Hart, H.L.A. (1958) Positivism and the Separation of Law and Morals. Harvard Law Review. 71(4), 593-629.
  12. Hart, H.L.A. (1961) The Concept of Law. Oxford, Clarendon Press.
  13. Hart, H.L.A. (1983) Essays in Jurisprudence and Philosophy. Oxford, Clarendon Press.
  14. Hart, H.L.A. (1994) Postscript. In: Hart, H.L.A. The Concept of Law. 2nd ed. Oxford, Clarendon Press, pp. 238-276.
  15. Hart, H.L.A. (2013) Discretion. Harvard Law Review. 127(2), 662-665.
  16. Hart, H.L.A. (2016) The New Challenge to Legal Positivism (1979). Oxford Journal of Legal Studies. 36(3), 459-475. https://doi.org/10.1093/ojls/gqw021
  17. Hart, H.M., jr., Sacks, A.M. (1994) The Legal Process: Basic Problems in the Making and Application of Law. Westbury, Ny., Foundation Press.
  18. Lacey, N. (2004) A Life of H.L.A. Hart: The Nightmare and The Noble Dream. Oxford; New York, Oxford University Press.
  19. Lacey, N. (2008) Philosophy, political morality and history: Explaining the enduring resonance of the Hart-Fuller debate. New York University Law Review. 83(4), 1059-1087.
  20. Lacey, N. (2013) The Path Not Taken: H.L.A. Hart’s Harvard Essay on Discretion. Harvard Law Review. 127(2), 636-651.
  21. MacCormick, N. (2008) H.L.A. Hart. 2nd ed. Stanford, Ca., Stanford University Press.
  22. Marmor, A. (2005) Interpretation and Legal Theory. 2nd ed. Oxford; Portland, Or., Hart Publ.
  23. Postema, G. (2010) Positivism and the Separation of Realists from their Scepticism. Normative Guidance, the Rule of Law and Legal Reasoning. In: Cane, P. (ed.). The Hart-Fuller Debate in the Twenty-First Century. Oxford; Portland, Or., Hart Publ., pp. 259-279.
  24. Postema, G. (2011) A Treatise of Legal Philosophy and General Jurisprudence. Vol. 11. Dordrecht, Springer.
  25. Pound, R. (1941) My Philosophy of Law. In: My Philosophy of Law: Credos of Sixteen American Scholars. Boston, Boston Law Book Co., pp. 247-262.
  26. Raz, J. (1979) The Authority of Law. Oxford; New York, Oxford University Press.
  27. Raz, J. (1995) Ethics in the Public Domain. Rev. ed. Oxford, Clarendon Press.
  28. Raz, J. (2009) Between Authority and Interpretation. Oxford; New York, Oxford University Press.
  29. Schauer, F. (2006) (Re)Taking Hart. Harvard Law Review. 119(3), 852-883.
  30. Schauer, F. (2008) A Critical Guide to Vehicles in the Park. New York University Law Review. (83), 1109-1134.
  31. Sebok, A.J. (1995) Misunderstanding Positivism. Michigan Law Review. (93), 2054-2132.
  32. Shaw, G.C. (2013) H.L.A. Hart’s Lost Essay: ‘Discretion’ and the Legal Process School. Harvard Law Review. (127), 666-727.
  33. Spaak, T. & Mindus, P. (eds.). (2021) Cambridge Companion to Legal Positivism. Cambridge, Cambridge University Press.
  34. Sugarman, D. (2005) Hart Interviewed: H.L.A. Hart in Conversation with David Sugarman. Journal of Law and Society. 32(2), 267-293. https://doi.org/10.1111/j.1467-6478.2005.00324.x
  35. Waismann, F. (1951) Verifiability. In: Flew A. (ed.). Logic and Language. The First Series. Oxford, Basil Blackwell, pp. 117-144.
  36. Zipursky, B. (2008) Practical Positivism versus Practical Perfectionism: The Hart-Fuller Debate at Fifty. New York University Law Review. (83), 1170-1212.

Дополнительные файлы

Доп. файлы
Действие
1. JATS XML

Согласие на обработку персональных данных с помощью сервиса «Яндекс.Метрика»

1. Я (далее – «Пользователь» или «Субъект персональных данных»), осуществляя использование сайта https://journals.rcsi.science/ (далее – «Сайт»), подтверждая свою полную дееспособность даю согласие на обработку персональных данных с использованием средств автоматизации Оператору - федеральному государственному бюджетному учреждению «Российский центр научной информации» (РЦНИ), далее – «Оператор», расположенному по адресу: 119991, г. Москва, Ленинский просп., д.32А, со следующими условиями.

2. Категории обрабатываемых данных: файлы «cookies» (куки-файлы). Файлы «cookie» – это небольшой текстовый файл, который веб-сервер может хранить в браузере Пользователя. Данные файлы веб-сервер загружает на устройство Пользователя при посещении им Сайта. При каждом следующем посещении Пользователем Сайта «cookie» файлы отправляются на Сайт Оператора. Данные файлы позволяют Сайту распознавать устройство Пользователя. Содержимое такого файла может как относиться, так и не относиться к персональным данным, в зависимости от того, содержит ли такой файл персональные данные или содержит обезличенные технические данные.

3. Цель обработки персональных данных: анализ пользовательской активности с помощью сервиса «Яндекс.Метрика».

4. Категории субъектов персональных данных: все Пользователи Сайта, которые дали согласие на обработку файлов «cookie».

5. Способы обработки: сбор, запись, систематизация, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передача (доступ, предоставление), блокирование, удаление, уничтожение персональных данных.

6. Срок обработки и хранения: до получения от Субъекта персональных данных требования о прекращении обработки/отзыва согласия.

7. Способ отзыва: заявление об отзыве в письменном виде путём его направления на адрес электронной почты Оператора: info@rcsi.science или путем письменного обращения по юридическому адресу: 119991, г. Москва, Ленинский просп., д.32А

8. Субъект персональных данных вправе запретить своему оборудованию прием этих данных или ограничить прием этих данных. При отказе от получения таких данных или при ограничении приема данных некоторые функции Сайта могут работать некорректно. Субъект персональных данных обязуется сам настроить свое оборудование таким способом, чтобы оно обеспечивало адекватный его желаниям режим работы и уровень защиты данных файлов «cookie», Оператор не предоставляет технологических и правовых консультаций на темы подобного характера.

9. Порядок уничтожения персональных данных при достижении цели их обработки или при наступлении иных законных оснований определяется Оператором в соответствии с законодательством Российской Федерации.

10. Я согласен/согласна квалифицировать в качестве своей простой электронной подписи под настоящим Согласием и под Политикой обработки персональных данных выполнение мною следующего действия на сайте: https://journals.rcsi.science/ нажатие мною на интерфейсе с текстом: «Сайт использует сервис «Яндекс.Метрика» (который использует файлы «cookie») на элемент с текстом «Принять и продолжить».