ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК ЧАСТНОГО ПРАВА И ЕГО ОТГРАНИЧЕНИЕ ОТ СМЕЖНЫХ РЕГУЛЯТОРОВ ЧАСТНЫХ ОТНОШЕНИЙ

В статье рассмотрены понятие, юридическая сила и порядок применения правового обычая в частноправовой сфере с учетом теории, норм международного и российского права и практики их реализации. Предложено авторское определение правового обычая, позволяющее провести различие между ним как источником (формой выражения) права и обычной правовой нормой, содержание которой определяется исходя из сложившейся общепринятой практики поведения субъектов частного права в какой-либо области деятельности. Выявлены квалифицирующие признаки обычных норм права, а именно: a) нормативность, которая подлежит раскрытию через дополнительные характеристики сложившегося и широко применяемого правила поведения (достаточная определенность и однозначность в содержании, единообразие, устойчивость, широкая известность, регулярность и всеобщность применения); б) отсутствие закрепления в иных источниках права (в частности, в нормативно-правовых актах и нормативных договорах); в) санкционирование (признание) со стороны государства посредством указания на необходимость применения обычая в действующем законодательстве, международном договоре Российской Федерации или нормативном акте международной организации, подлежащем обязательному применению в Российской Федерации. Установлено соотношение правового обычая с деловыми обыкновениями, деловой практикой, примерными условиями договора и другими смежными регуляторами частных отношений. Обосновывается, что правовой обычай может существовать не только в виде неписанного правила, но и быть зафиксированным в каком-либо документе, в том числе разработанном и опубликованном торгово-промышленной палатой или иной уполномоченной организацией, например саморегулируемой. Принятые таким образом документы могут служить подтверждением существования обычая, однако в любом случае его наличие и применимость к возникшему правоотношению в качестве правовой нормы (opinio juris) подлежит доказыванию в процессе правоприменения, причем это возлагается на ту сторону, которая ссылается на его применение.